1977年，美国国会通过《外国腐败行为法案》（Foreign Corrupt Practices Act）（FPCA），以制止向外国官员行贿，重建公众对美国企业诚实经营的信心。 在此之前，政府相关调查发现，400多家美国公司承认向外国政府官员、政客和政党支付 有问题乃至非法款项，总金额高达三亿多美元。今天，美国企业在世界各地经商必须遵 守《外国腐败行为法案》。

一般而言，《外国腐败行为法案》禁止任何以取得或保持商机为目的而贿赂外国官员的 行为。该法案对美国企业的经营方式产生了重大影响。数家公司因向外国官员行贿而受 到刑法与民法制裁，导致巨额罚款，被停止乃至吊销联邦采购合同，而涉案的公司雇员 与管理人员因此入狱。为了避免这种后果，许多企业实施详细的守法计划，旨在防止及 发现公司雇员或代理人做出的不当付款。

作者菲利普·尤洛夫斯基（Philip Urofsky）是设在华盛顿市的Cadwalader Wickersham & Taft LLP法律事务所商业欺诈与复杂诉讼组特别顾问。他曾担任美国司法部反欺诈 部门的起诉律师，负责监督和执行对违反《外国腐败行为法案》的案件调查与起诉。

无论在美国或在海外，公司的每一个行动必然要通过公司管理人员、雇员或代理人执行。 根据某些国家的法律，公司要对上述个人的过失行动承担法律责任。许多公司拥有数以 千计的管理人员、雇员以及代理人，分布于广阔的地理区域。但是，如果公司某一位雇 员在业务活动中有腐败行为，不管此人在公司的地位或级别如何，那么整个公司都要为 其行为承担法律责任。

守法计划

为了应对这类问题，许多美国公司制定详细而全面的守法计划，以确保公司的管理人员、 雇员以及代理人了解在日常商务活动中如何遵守美国法律，包括《外国腐败行为法案》 （FCPA）。虽然公司制订守法计划的初衷是为了避免法律麻烦，但美国政府意识到，这 些守法计划作为“软性执法”的工具是有价值的，因此鼓励其发展。

守法计划必须应对公司所面临的具体风险。风险之一是，公司在美国及海外的管理人员、 雇员或代理人可能主动或被动参与对政府官员的贿赂，从而使公司得到某种好处，或避 免不利的事情发生。对从事国际业务的美国公司而言，这通常被称作FCPA风险，即美国 政府可能根据《外国腐败行为法案》起诉违法公司。同时，外国政府也可能根据其本国 的反行贿法起诉违法公司。

最佳做法

在制定守法计划时，人们应该清楚，并不存在某一套最佳做法可以保证该公司免于 FCPA风险。的确，在许多情况下，首选的最佳做法就是制订一个计划，使企业能够应对 其所面临的具体风险。但是，某些程序、控制手段以及经营方法被证明是卓有成效的， 可帮助公司量体裁衣，制订适合自己的守法计划。

第二个最佳做法是，必须使守法计划与公司的海外业务类型及经营方法相结合。比如， 如果公司的主要客户是政府(如国防工业等)，或者如果公司的主要产品受到高度监管(如保 险公司或银行等)，这些公司显然要经常与政府官员打交道，那么，它们就应该将守法努 力集中于此类接触，尤其侧重于那些相关的公司雇员。另一些公司的销售范围很广，只 有少数顾客是政府或政府雇员(如制药公司等)，那么，它们就必须实施一项针对其整个销 售部门的守法计划。

第三个最佳做法是，必须由高层管理人员大力推动守法计划的执行──所谓“上层定调” ──把执行计划作为公司的基本运作方式。必须将以下信息传达到公司所有管理人员、 职工以及代理人：守法计划不是繁杂的官僚程序，它既不偏离也不妨碍公司业务，更不 是某种“必要的麻烦”。相反，高层管理人员应该视守法计划为公司价值的反映，把它 作为公司取得长远成功的保障。管理人员必须强调，运用不正当手段达到短期成果，如 赢得某项利润丰厚的合同，可能不利于公司的长期经营，因为公司可能因此失去诚信 与信誉，受到一个或多个政府的制裁，并被禁止参加未来政府项目的投标。

FCPA守法计划的基本要素包括：

• 培训：所有从事海外业务的雇员，无论是否出国，均应接受培训，了解 FCPA的主要禁令，明确公司为应对FCPA风险所采取的具体作业程序。此外，由于员工队 伍与作业程序随时变化，培训应该定期重复进行，而公司要确保所有员工参加。
• 传达适合特定环境的信息：虽然本文讨论的是FCPA风险，其实真正的风险是 腐败本身，无论是违反《外国腐败行为法案》还是其他国家的反行贿法律。在培训非美 国雇员时，公司应该解释清楚，为什么FCPA关系重大（因为母公司是美国公司，受美国 法律管辖），而且还要强调遵守所有法律的重要性。尽管公司希望将同样的信息传达至 世界各地的所有员工，但是也应该在培训中着眼于地方性问题及当地法律。
• 适当审查代理人：公司在雇用某人做公司代表之前，必须进行适当审查，以确 保公司不会雇用给公司找麻烦的人。公司应通过面谈、问卷、独立调查、推荐等方式确 保代理人能够胜任工作，在业务活动中具有诚信的声誉。
• 适当审查第三方：公司在与第三方进行商务往来之前，无论该第三方是商务夥 伴、转包商、合资夥伴、供应商或服务商，公司都必须进行适当审查，以确定第三方不 向政府官员提供不正当的付款。如果政府官员拥有第三方企业或从中直接受益，或政府 官员可能由于第三方企业的拥有者或雇员是其近亲而间接受益，就会造成问题。在大多 数情况下，公司可以在审查时让第三方填写问卷，列出其拥有者、高级主管、重要管理 人员等，然后通过公共信息来源与资料来确认这些信息。在很多情况下，还要与第三方 候选人进行面谈。
• 合同条款：公司应该在合同中要求代理人与第三方承诺不提供任何非法贿赂。 更重要的是，如果代理人或第三方违反合约，公司必须保证能切断此商务关系。取决于 业务性质以及公司的影响力，公司应该寻求对代理人与第三方业务支出中有关公司的部 分进行审计。
• 内部帐目与记录：守法计划的重要内容之一是确保员工建立可审计帐目，从而 对公司资金的支出进行必要的核查与控制。在某种意义上，这与良好的业务管理程序没 有区别，但在法律上，它确保公司在受到不正当付款的指控时可证明并无其事，或者证 明该付款没有获得公司授权，并且违反了公司明确规定的政策与程序。
• 定期审计：如果公司有内部或外部审计员或二者兼有，就应确保进行适当的审 计。审计时，既要检查守法计划的执行状况，也要审查涉及FCPA风险的公司帐目及记录。 在一个完美的世界中，审计可能不会发现问题。但在现实世界中，审计可能发现须进一 步加强控制的领域，或守法计划已经不能有效追踪企业组织，或需要对具体雇员或某类 雇员进行补充培训。在最坏的情况下，审计可能暴露过去或正在发生的违法行为，要求 公司尽快采取行动。

守法计划不能防止某位雇员或一组雇员刻意逃避公司的控制；没有企业各部门高层管理 人员的大力支持，守法计划也不会有成效。然而，基于公司的具体需求并采用最佳做法 的良好守法计划能够帮助公司发现和防止错误行为，使公司专注于业务活动。

本文表达的意见不一定反映美国政府的观点或政策。