肯尼亚民权草案

马歇尔的贡献

玛丽·杜齐亚克

1960年1月，美国著名的民权法律师瑟古德·马歇尔应肯尼亚年轻的民族主义领导人汤姆·姆博亚(Tom Mboya)的邀请，前往当时仍是英国殖民地的肯尼亚，协助肯尼亚人谈判起草一部肯尼亚新宪法。虽然马歇尔在美国赢得了"打破公立学校种族隔离的"布朗诉教育委员会案"等一系列重大诉案，使美国从法律上发生了划时代的变化，但是，非洲是一个新环境，非洲法律对他来说是一个全新的领域。

马歇尔置身于一个政治气氛激烈的环境中。当时，肯尼亚殖民政府针对茅茅(Mau Mau)抵抗运动宣布实施"紧急状态"法，拘留了民族主义运动主要领导人乔莫·肯雅塔(Jomo Kenyatta)，并限制政治性的组织活动。然而，变化也正在来临；仅在1960年一年中，就有17个非洲国家获得独立。1960年1月英国政府召开会议，肯尼亚人首次作为以实现独立为目标的宪法谈判的一方代表出席会议。

马歇尔和姆博亚前往内罗毕郊外的基安布，与民族主义运动领导人会面。尽管他们事先获得了许可，但一名殖民当局官员仍然不让马歇尔参与会面。这种情况令马歇尔更加了解到非洲人在殖民统治下每天面对的艰难处境。他后来对新闻界说："肯尼亚的独立自由刻不容缓。"他在给妻子的信中写道："他们受够了。他们不会再忍受。"

同一个月，马歇尔和民族主义领导人代表团从肯尼亚前往伦敦，参加关于肯尼亚宪法的兰开斯特宫会议(Lancaster House Conference)。出席会议的有四方代表：非洲民族主义者代表，全白人代表，肯尼亚亚洲印度少数族裔代表，以及混合族裔代表。马歇尔是会议上唯一一个既非英国人、也非肯尼亚人的成员。

与会者就投票权和议会非洲人多数代表席位问题达成初步共识，而这同时也使保护少数人权利成为一个尤其重要的问题。民族主义领导人罗纳德·恩加拉(Ronald Ngala)在会上表明，"保护肯尼亚各族人的最好方式是制定一部得到独立的司法体制保障的民权法案"。他宣布，他的代表团已经邀请到"少数族裔权利和公民权利专家"马歇尔起草民权法案。

马歇尔起草的民权法案不是美国版本的简单移植，而是包含了针对肯尼亚实际情况的内容。与此同时，草案也体现出公民权利的最理想境界，明确了一些不曾写入美国宪法的保护措施。草案在前言中强调，"法律面前人人平等"，禁止基于种族、肤色、性别、宗教等原因的歧视。草案提出保护宗教、言论和新闻自由权利；确立不受奴役、不被剥夺自由的权利和投票权利。另外，草案明确写入社会福利权利──这是美国法律中所没有的──即保健权利、受教育权利、享有社会福利的权利、就业权利，其中包括"获得能够保障人的生活尊严的合理适宜酬劳"。不过，这些内容并非完全是马歇尔的独创；他借鉴了当时刚刚问世的尼日利亚和马来亚宪法，而这两部宪法是本着《世界人权宣言》(Universal Declaration of Human Rights)的精神。

在肯尼亚的民权草案中，保护财产权的条款引起最大争议。由于最有价值的土地原来属部族所有，而现在全部归白人定居者所有，因此财产矛盾在肯尼亚十分尖锐。白人定居者认为，他们的财产权必须得到保护，但民族主义者要求进行土地改革和新的定居安排。马歇尔建议，根据肯尼亚的国情，效仿尼日利亚的宪法规定，即政府只能出于公共用途目的"征用"私人财产并必须提供应有补偿。肯尼亚还增添了一项允许财产所有人直接上诉最高法院的权利，以便保护少数定居者的权利不受政府侵犯。

但是，在起草委员会内部，围绕哪些属于可以让政府征收土地的"公共用途"出现争执。一些白人土地所有者希望对这一点作出极其明确的表述，但这需要与会的非洲代表即刻拿出土地改革政策，而他们当时不可能这样做。鉴于在这个问题上的深刻分歧远非兰开斯特宫会议能够解决，这一问题被留到会议结束以后处理。英国殖民大臣伊恩·麦克劳德(Ian Mcleod)特别指出，马歇尔起草的民权法案是一个有益贡献。后来，一个通过世界银行实行的土地征购计划缓解了在解决财产权问题上的压力，使宪法谈判能够集中于其他问题。1963年诞生的《肯尼亚独立宪法》(Kenya Independence Constitution)中关于民权的最后文本对马歇尔在草案中提出的很多项权利作了发展，其中包括财产权。但是，马歇尔所设想的各种社会福利权未能被完全包括进去。

姆博亚在1960年的一封信中这样说："我的信永远无法充份表达我对你在伦敦会议上的出色工作的感激。……我相信这也是我们所有人的感觉，即你是与我们一道工作的最平易近人的人。我们当中任何一个事先有顾虑的人，一见到你，顾虑便烟消云散。"他还写道："正如你说你很高兴回到故乡一样，我们很高兴在故乡接待你。"

1963年，马歇尔应如今出任肯尼亚总理的肯雅塔的邀请，再访肯尼亚，参加肯尼亚的独立庆典。马歇尔即使在后来被任命担任美国联邦重要职务，包括最后担任最高法院大法官以后，也从没有忘记肯尼亚。他对能够在肯尼亚走向独立的开端，在宪法的最初起草阶段助一臂之力感到骄傲。直到晚年，同事、家人和朋友们仍常听到他讲述他最心爱的肯尼亚故事。

玛丽·杜齐亚克(Mary Dudziak)是美国南加州大学法律、历史、政治学教授，也是2000年出版的《冷战民权：种族与美国民主形像》一书的作者(Cold War Civil Rights:Race and the Image of American Democracy, Princeton University Press)。她的主要研究领域是法律史国际研究。

本文表达的看法不一定反映美国政府的观点或政策。

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